哥伦比亚国际直接投资展望
哥伦比亚威尔可持续国际投资中心
国际直接投资的热门问题
NO 78 2012年9月10日
主编：Karl P.Sauvant (Karl.Sauvant@law.columbia.edu)
执行编辑：Jennifer Reimer (jreimer01@gmail.com)
协调国际货币基金组织规定与国际投资协定：
资本控制的一种创新性免责条款
Elizabeth L.Broomfield*
目前，对于资本控制的管理问题还没有形成一个统一的框架。不同的国际组织与国际投资协定（IIAs）采取不同的做法，由此产生了冲突。尤其是，当有必要采取资本控制措施时，国际货币基金组织（IMF）——为管理国际金融体系而设立——保护国家的自主选择权；相反，IIAs以及双边投资协议（BITs）——主要是为保护投资者而订立——通常禁止各国为保持国际收支平衡而强制限制资本流动（由外国投资引起的）。
具体来说，如果一国极大地限制IIAs中资本控制的政策空间（即，不允许国际收支失衡），则可能与IMF产生直接冲突。例如，一名IMF的高级律师表达了这样的担忧：限制资本控制的做法有悖于该基金组织的规定（即，一国政府可以采取资本控制的做法），这就存在着危险（即，“履行自由贸易协定的义务……根据国际货币基金组织的规定成员国有权使用该组织的资源”）。近期，流向发展中国家的资本出现了波动，加上资本控制的做法越来越被接受，使得这个问题可能被提上国际议程。国际社会团体已经意识到这种困境，并已经试图提出了几种解决方案。
当协议责任与IMF建议相冲突时，为解决资本控制问题，IIAs应该加入免责条款。具体来说，如果IMF建议一国政府在一定时间内使用资本控制措施来应对经济困难，则该国完全可以防御投资者根据IIAs（含有免责条款）提起的诉讼。
IMF的建议在资本控制方面给予条约双方更大的自由选择权，因此比其他提议的免责条款在政治上更加可行。此外，IMF在国际经济规则制定方面起着突出作用；就转移限制问题，服务贸易中的总协定要服从IMF的权威，并且一些国家愿意对此问题服从IMF的裁定：北美自由贸易协定（NAFTA）的国际收支失衡是依据IMF的统计信息和建议。美国财政部长蒂莫西.盖特纳提议IMF在监督国际资本流动中应该发挥更大的作用。
这提议尤其有利于美国IIAs和BIT；美国不愿在其IIAs中加入任何资本控制的免责条款。对于解决目前美国国务院所争论的国际收支失衡问题，该提议有几大优势。第一，IMF免责规定允许进行资本控制来阻止危机逐步扩大，而不是纯粹回顾地解决问题；关于NAFTA国际收支平衡反对问题已经发生。尽管允许以这种方式使用资本控制的可能性极少，但是正如墨西哥所发生的情况，这种可能性会阻碍多余储备的形成。IMF提议使用控制措施的同时也限制了东道国对灵活性的滥用。由于国际收支平衡危机的存在性很主观，因此这项建议更加客观，并能提高法律的可预测性。尽管一国认为有必要进行资本控制来应对国际收支困境，但是该国依然可能会面临起诉；IMF允许强制实行资本控制的做法将消除这种不确定性。如果IMF认为有必要进行资本控制来解决经济困境，一国就可以不用担心会遭到起诉而进行资本控制。
更重要的是，建议的免责条款将直接消除IMF的担忧（即，提议资本控制的权威会被IIAs消弱）。虽然国际机构规定制定时很周密，确保规定不造成冲突的责任，但是对于投资领域中的大部分条约来说，情况并不是这样。目前，处于危机中的国家不得不面对两种可能起冲突的国际责任：一个是IMF建议动用资本控制，另一个是如果资本控制被强制执行，IIAs允许投资者进行起诉。在IIAs中加入一条简单的免责条款将消除这种危险，并能增强这类协定与国际规定的协调。
（南开大学国经所徐国方翻译）
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